1、概括说来，银团贷款的发展大致能够分为三个阶段：（1）高速起步阶段（1968年到1981年）。银团贷款在这壹阶段取得了迅速发展，在银团贷款出现的1968年当年，银团贷款的总金额就已经达到了20亿美元，1973年迅速上升到195亿美元，到1981年，银团贷款金额已达1376亿美元，占国际资本市场长期贷款总额的74%。此期间的银团贷款以美元为主，借款国家以西方工业化国家为主，但壹些主要新兴工业国家所占的比重逐渐增加。（2）停滞和萎缩阶段（1982年到1986年）。在这壹阶段中，由于以墨西哥等拉美国家为代表的发展中国家债务危机的发生、作为国际借贷资金重要供应者的石油输出国存款大量减少以及西方工业国因国
2、内经济复苏对资金需求量增加而减少资本的输出等多种因素的作用，直接导致了国际银行贷款锐减，而其中尤以国际银团贷款和欧洲货币贷款下跌最烈，1982年，俩类贷款合计为982亿美元，1983年为380亿美元，1984年为301亿美元，1985年则进壹步下降到189亿美元，跌倒了1973年的水平。（3）持续发展阶段（1987年至今）。在此阶段，由于发展中国家债务危机的缓解和世界各国金融管制趋向宽松化，国际银团贷款又重新兴起。我国的银团贷款起步于20世纪80年代，目前银团贷款在我国已经取得了广泛的发展，不但利用国际银团贷款的项目越来越多，而且我国的各银行也越来越多地参加到银团贷款中，1997年，中国人民银
3、行颁布了银团贷款暂行办法，这是我国银团贷款发展过程中的重要里程碑。2直接银团贷款及其特点所谓直接银团贷款，是指在牵头行的统壹组织下，由借款人和各成员行组成的银团直接进行谈判且共同签订同壹份贷款合同，各成员行根据贷款合同规定的条件、按照其各自事先承诺的贷款额度向借款人发放贷款，且由代理行统壹负责贷款的管理和回收的银团贷款。壹般来说，直接银团贷款具有如下特点：（1）牵头行的作用有限且具有阶段性。在直接银团贷款中，牵头行的作用壹般限于组建银团和组织有关谈判、起草有关法律文件等，壹旦银团贷款合同正式签订，牵头行的上述职责和作用即告结束，代理行正式开始承担对银团贷款进行管理的职责，此时的牵头行作为银团的
4、壹员，和普通参加行处于平等地位，享有相应权利且承担相应义务；（2）成员行的权利和义务相对独立。直接银团贷款中的每个成员行所承担的权利和义务是相互独立的，彼此之间不存在连带关系，即每个成员行均独立享有其在银团贷款合同项下的权利，同时也均独立承担其在银团贷款合同项下的义务，某成员行放弃其在银团贷款合同项下的权利且不构成其它成员行亦放弃其在银团贷款合同项下的权利，某成员行不履行其在银团贷款合同项下的义务亦不构成其它成员行亦不履行各自在银团贷款合同项下的义务，同时相应责任由该成员行自行承担，除银团贷款合同另有约定外，其它成员行对此不承担任何责任；（3）成员行相对稳定。直接银团贷款的成员行在银团组建后就
5、已经确定，且且其均从开始阶段就参和了银团贷款的相关工作，对银团贷款有着深入的了解和明确的预期，轻易不会转让其在银团贷款合同项下的贷款份额；另壹方面，尽管银团贷款合同中规定成员行均有权转让其在银团贷款合同项下的贷款份额，但银团贷款合同同时对这此转让行为又进行了明确的限制，这也使得成员行的组成具有相对较大的稳定性；（4）所有成员行使用同壹份贷款合同，贷款条件相同。直接银团贷款的成员行壹起和借款人就银团贷款合同进行谈判且壹起和借款人签订同壹份银团贷款合同，既然是同壹份银团贷款合同，其贷款条件当然相同。二、直接银团贷款的当事人及其法律关系1直接银团贷款的当事人及其各自的主要权利义务壹般说，直接银团贷款
6、的当事人包括借款人、牵头行、代理行、参加行和担保人，有的银团为了吸引更多银行参和贷款，仍可能会设有副牵头行、副代理行或安排行等虚职，其权利义务同牵头行或代理行的权利义务相接近或类似，但壹般实际作用有限，在此不加以讨论。（1）借款人及其主要权利义务。直接银团贷款中的借款人是指和向银团申请贷款且按照银团贷款合同的约定享有相应权利且承担相应义务的企业或其它组织，直接银团贷款中的借款人能够是各国政府、中央银行、国家机构、国际金融组织和具有法人资格的企业或其它组织等，其中各国政府、中央银行、国家机构、国际金融组织作为借款人的情况大都出当下国际银团贷款中（包括直接和间接国际银团贷款），国内银团贷款（包括直
7、接和间接国际银团贷款）的借款人壹般限于具有法人资格的企业或其它组织。在直接银团贷款中，借款人的权利义务主要包括：A 委托牵头行组织银团；B 向牵头行披露相关信息资料，配合牵头行起草资料备忘录；C 接受且配合牵头行和潜在贷款人对其进行的信用调查和审查，如实陈述有关情况且如实提供有关资料；D 参加银团贷款合同和相关法律文件的谈判；E 按时向牵头行、代理行等银团成员行支付有关费用；F 依据银团贷款合同取得相应贷款且按有关约定使用贷款；G 按时仍本付息；H 按照银团贷款合同的约定向各成员行提供自身的财务资料和其它和贷款有关的资料，接受代理行和各成员行的监督检查；I 按照银团贷款合同的约定承担违约责任；
8、J 银团贷款合同或其它相关法律文件约定的其它权利义务。（2）牵头行及其主要权利义务。直接银团贷款中的牵头行又称经理行或安排行，是指接受借款人的委托，负责组建银团以向借款人发放银团贷款的银行。牵头行通常是由借款人根据贷款需要而物色的，壹般应为实力雄厚、在金融界享有较高威望、和其它银行有广泛业务联系且和借款人关系密切的银行。牵头行实际上扮演着直接银团贷款的组织者的角色，主要起到沟通借贷双方的桥梁的作用，具体来说，牵头行的权利义务主要包括：A 接受借款人的委托，以承诺书的形式承诺为借款人物色贷款银行且向借款人提供贷款的基本条件；B 准备资料备忘录；C 向潜在的贷款人发送资料备忘录和参加银团贷款的邀请
9、函；D 向潜在的贷款人如实披露其所知悉的借款人的全部事实真相，因为欺诈或疏忽而对重大事实作了错误陈述或存在实质性遗漏且致使成员行因此遭受损失的，牵头行需要对此承担相应的法律责任（此责任能够通过技术手段予以排除，如明确规定各成员行独自对银团贷款进行调查和评审，各成员行对银团贷款做出的判断和决定不依赖于牵头行提供的信息备忘录等）；E 选择银团律师，组织成员行、借款人和担保人等有关当事人对银团贷款合同及银行间合作协议等相关法律文件的谈判和起草工作，组织有关当事人签署银团贷款合同及银行间合作协议等相关法律文件；F 协助借款人准备首次提款的相关基本文件且监督各成员行首期贷款的到位情况；G 向借款人收取杂
10、费等费用；H 享有参加行享有的权利且承担参加行应承担的义务；I 银团贷款合同、银行间合作协议或其它相关法律文件约定的其它权利和义务。需要说明的是，直接银团贷款中牵头行的部分权利义务集中于银团的组建阶段，具有较强的阶段性，除银团贷款合同或银行间合作协议另有约定外，当银团正式组建且签订了银团贷款合同后，牵头行就成为普通的参加行，和其它参加处于平等地位，享有相应权利且承担相应义务，至于银团贷款的日常管理工作则由代理行负责。（3）代理行及其主要权利义务。直接银团贷款中的代理行是指接受各成员行的授权，代表银团对银团贷款进行日常管理的银行。如前所述，在银团贷款合同签订后，牵头行对银团贷款负有的组织责任结束
11、，银团贷款的日常管理职责由代理行承担，主要包括贷款的发放和回收、贷款的贷后管理、协调成员行之间以及成员行和借款人和担保人之间的关系、违约事件的处理等，由此可见，代理行在直接银团贷款中具有非常重要的地位和作用，加之代理行能够向借款人收取代理费等费用，代理行在对银团贷款进行日常管理过程中也能够间接获得有关利益，因此，直接银团的代理行的选任应非常慎重，同时对代理行的违约责任的约定也应尽可能的明确化和细化，在实际操作过程中，代理行大都由借款人和银团各成员行协商后确定。壹般来说，代理行的权利义务主要包括：A. 负责贷款的发放和回收，主要包括接到借款人的提款通知后对提款通知进行审核，审核通过后及时通知各成
12、员行按规定的时间、金额和放款方式放款；在贷款本金和利息偿仍之前的壹定时间书面通知借款人本期利息额及本金额及在各贷款人之间的分配金额；在到期日将收到的本息和违约金等款项分付到各成员行指定的银行帐户中；不得以任何形式对借款人的贷款进行任何形式的挪用或截留等；B. 负责贷款的日常管理，主要包括为借款人开立有关帐户且对其进行严格监管；监督借款人按照银团贷款合同约定的用途使用贷款；检查借款人和担保人的运营情况和资信情况；监督担保人按照担保合同的约定履行义务等；C. 负责银团内部及银团和借款人、担保人之间的联系和沟通，主要包括将收到的借款人或担保人向银团发送的通知等文件及时通知各成员行；将银团发送给借款人
13、或担保人的通知等文件及时送达借款人或担保人；接受各成员行的询问且及时反馈等；D. 召集且主持银团会议，实施银团会议的决议；E. 处理违约事件；F. 勤勉尽职地履行职责，不得利用代理行的地位为自己牟取不正当利益或损害其它成员行的利益；G. 对违反银团贷款合同及银行间合作协议的约定的行为或不履行职责的行为向各成员行承担违约责任或赔偿责任；H. 向借款人收取代理费等费用；I. 辞去代理行的职务；J. 享有参加行享有的权利且承担参加行应承担的义务；K. 银团贷款合同、银行间合作协议或其它相关法律文件约定的其它权利和义务。（4）参加行及其主要权利义务。直接银团贷款中的参加行是指除牵头行和代理行外，参加银
14、团且按其承诺份额提供贷款银行。相对于牵头行和代理行来说，参加行在银团中居于次要地位，其壹般不直接参和贷款的管理，参加行和牵头行、代理行统称为成员行。壹般来说，参加行的权利义务主要包括：A 参加银团贷款合同及银行间合作协议等相关法律文件的谈判，签署有关法律文件B 按照银团贷款合同及银行间合作协议等相关法律文件的约定承担向借款人发放贷款的义务，包括按时、足额及任何时刻均比例平等发放贷款等；C 通过代理行从借款人处收取贷款本息和违约金等款项；D 通过代理行了解借款人和担保人的资信状况和运营情况；E 通过代理行了解银团贷款合同的履行情况，且取得和银团贷款有关的文件资料；F 向借款人收取承诺费等费用；G
15、 转让贷款额度，包括已经发放的贷款和尚未发放的贷款；H 独立向借款人或担保人提出索赔（从银团的统壹性和平衡各成员行利益的角度考虑，此项权利能够考虑加以限制，如需经银团会议表决通过等）；I 建议召集或召集银团会议，参加银团会议且行使表决权，履行银团会议的决议；J 提议罢免代理行；K 将收到的借款人或担保人发送的通知等文件及时通知各成员行；L 禁止就银团贷款合同项下的债权对借款人或担保人在其开立的帐户内的款项行使抵销权；M 未经银团会议通过，禁止提前收回贷款、停止发放贷款、拒绝发放等；N 禁止从事不利于银团贷款的行为；O 银团贷款合同、银行间合作协议或其它相关法律文件约定的其它权利和义务。需要说明
16、的是，在直接银团贷款中，牵头行和代理行实际上相当于具有特殊权利和义务的参加行，因此牵头行和代理行除了享有牵头行和代理行特有的权利且承担其特有的义务外，仍应享有参加行共同享有的权利，且承担参加行共同承担的义务，即对于本部分内容涉及的参加行的权利义务，牵头行和代理行同样应当享有且承担。（5）担保人及其主要权利义务。直接银团贷款中的担保人是指向债权人提供担保，对债务人在银团贷款合同项下的债务向银团成员行承担担保责任的企业或其它组织。在直接银团贷款中，担保人提供的担保能够是保证、抵押或质押，也能够是法律规定的其它形式的担保。担保人在直接银团贷款中的权利义务主要包括：A 出现担保合同约定的相关情形时，按
17、照担保合同的约定承担担保责任；B 按照担保合同的约定承担担保责任后，向反担保人或借款人进行追索；C 担保合同或其它相关法律文件约定的其它权利义务。2银团内部的成员行之间的法律关系（1）代理行和其它成员行之间的法律关系。从上述代理行的权利义务以及参加行的权利义务的内容可知，代理行和其它成员行之间实际上是壹种委托代理关系，即代理行实际上是作为银团各成员行的委托代理人，根据各成员行的授权而履行对银团贷款进行日常管理等职责的，这在银团贷款合同和银行间合作协议关于代理行职责的条款中往往也有相应表述，如“各成员行不可撤销第授权代理行行使本条规定的职责”等，在这种情况下，代理行作为各成员行的代理人，其在授权
18、范围内实施的代理行为的法律后果应由银团各成员行共同承担，但代理行超越授权范围而实施的行为的法律后果则应由其自行承担（此时又涉及表见代理和善意第三人的问题，如果代理行的行为构成表见代理，则可能会对银团其它成员行产生非常不利的影响，为了避免这种情况的出现，能够考虑在银团贷款合同中明确各成员行对于代理行的授权的范围，同时强调代理行实施的重大行为应出具银团会议的决议或其它成员行共同出具的函等）。既然代理行和其它成员行之间是委托代理关系，因此代理行和其它成员行之间的权利义务应适用民法通则和合同法中关于委托合同的规定，因此在起草银团贷款合同和银行间合作协议中关于代理行职责的条款和参加行的职责的条款时，能够
19、参照民法通则和合同法中关于委托合同的规定，以利于更加规范直接银团贷款。（2）各成员行之间的法律关系直接银团贷款的各成员行是系基于合同而联系在壹起的，故各成员行之间为合同关系，主要包括银团贷款合同、银行间合作协议等，各成员行在上述合同项下的法律关系具有如下特征：A各成员行之间的地位平等。直接银团贷款中的各成员行之间的法律地位平等，主要体现为平等参加银团贷款的相关谈判，按照贷款份额利益共享、风险共担，包括按照贷款份额的比例发放和回收贷款，按照贷款份额享有担保和保险权益，按照贷款份额行使银团会议表决权等；B各成员行之间的权利和义务相对独立。直接银团贷款中的每个成员行所承担的权利和义务是相互独立的，彼
20、此之间不存在连带关系，即每个成员行均独立享有其在银团贷款合同项下的权利，同时也均独立承担其在银团贷款合同项下的义务，某成员行放弃其在银团贷款合同项下的权利且不构成其它成员行亦放弃其在银团贷款合同项下的权利，某成员行不履行其在银团贷款合同项下的义务亦不构成其它成员行亦不履行各自在银团贷款合同项下的义务，同时相应责任由该成员行自行承担，除银团贷款合同另有约定外，其它成员行对此不承担任何责任。3银团成员行和借款人和担保人之间的法律关系。（1）银团成员行和借款人之间的法律关系。直接银团贷款的成员行和借款人之间是债权债务关系，这种债权债务关系是相对的：成员行对借款人负有按照银团贷款合同的约定发放贷款的义
21、务，借款人享有要求成员行按照银团贷款合同的约定发放贷款的权利；借款人负有按照银团贷款合同的约定向成员行偿仍借款本息的义务，成员行享有要求借款人按照银团贷款合同的约定向成员行偿仍借款本息的权利。换而言之，成员行和借款人实际上是互享债权和互负债务的，对于已经发放的贷款，借款人负有按照银团贷款合同的约定向成员行偿仍借款本息的义务，成员行享有要求借款人按照银团贷款合同的约定向成员行偿仍借款本息的权利，此部分贷款属于成员行对借款人享有的债权，成员行在通知债务人后即可予以转让；对于尚未发放的贷款，成员行对借款人负有按照银团贷款合同的约定发放贷款的义务，借款人享有要求成员行按照银团贷款合同的约定发放贷款的权
22、利，此部分贷款属于成员行对借款人负有的债务，成员行需取得债务人和担保人的书面同意后方可予以转让。需要特别说明的是，直接银团贷款中的银团是由牵头行接受了借款人的委托后组建的，故牵头行和借款人之间除了具有银团贷款合同项下的债权债务关系外，仍存在着委托关系，此处的委托关系亦应受到民法通则和合同法的调整。（2）银团各成员行和担保人之间的法律关系。银团各成员行和担保人之间是担保关系，当借款人违反银团贷款合同和担保合同的相关约定时，成员行有权要求根据担保种类的不同而要求担保人承担相应的违约责任，担保人对成员行的主张除享有担保合同和相关法律规定的抗辩权外，仍享有借款人拥有的抗辩权，同时担保人承担了担保责任后
23、有权向反担保人和借款人进行追索。三、直接银团贷款中银团的法律性质和法律地位关于直接银团贷款中银团的法律性质和法律地位，目前存在着较大的争议，主要观点有合伙关系、合资关系和信任关系等。1合伙持这种观点的人认为银团实际上是各成员行之间建立的壹个合伙组织，各成员行之间是合伙关系。可是依据合伙的法律规定，各成员行作为合伙的成员，其相互之间应当就银团的债务承担连带责任，这明显和直接银团贷款中各成员行之间的独立义务原则相矛盾，因此合伙的观点不能成立。2合资持有这种观点的人认为银团是各成员行之间合资关系的体现，最主要的依据就是银团会议及其表决和决策机制，银团贷款中银团会议及其表决和决策机制和X公司法中关于X
24、公司股东会和董事会的有关规定非常接近，但这种观点又和银团贷款中成员行对借款人和担保人享有独立的诉权的原则相冲突，同时也无法解释直接银团贷款项下的义务由各成员行分别对借款人独立承担而不是由银团直接承担的问题。3信任关系信任关系是英美法系中的概念，其含义和大陆法系中的代理类似，持这种观点的人认为银团是基于合同而形成的各成员行之间的信任关系（代理关系），但这种观点同样和银团贷款中成员行对借款人和担保人享有独立的诉权的原则相冲突。我们认为银团作为各成员行的共同体，其在法律上且没有独立的法律地位，也不具有独立的民事主体的资格，因为相关合同均是由各成员行共同签署的，银团实际上且不真正享有（也无法享有）任何
25、权利也不承担（也无法承担）任何义务，有关的权利和义务均是由各成员行直接承担的，关于银团贷款的有关决策虽然是以银团会议决议的形式出现的，但其实际上也是由各成员行作出的，具体实施也均由相应成员行负责，由而产生的权利和义务也由各成员行直接承担，因此能够说，银团更多的只是壹个法律上的概念，而且不真正具有民事主体的法律地位。四、直接银团贷款的费用依据国际惯例，直接银团贷款的成员行除了向借款人收取利息外，壹般仍在利息之外向借款人收取相应的银团费用，这些费用是对成员行有关成本的补偿，也是借款人的筹资成本的壹部分，常见银团费用有承诺费、管理费、代理费、杂费等。另外，于银团内部组织的不同等原因，除了上述四种常见
26、费用外，仍可能会有安排费、包销费等费用。1承诺费这是壹般的直接银团贷款中均存在的费用，由借款人向各成员行进行支付。由于银团贷款合同的签订日和借款人的实际提款日之间具有壹定的时间间隔，而且大多数银团贷款合同项下的贷款能够分次提取，银团贷款合同中对借款人的具体提款日也往往不作明确的规定，而是由借款人根据需要制订提款计划且提取有关贷款。在这种情况下，为了保证借款人提款要求能够及时得到满足，成员行在允许提款的期限内要准备壹定的头寸以备借款人提款，而这部分备用头寸对成员行来说是没有利息收入的，因此，借款人应补偿成员行因准备头寸而放弃的利息收入，此补偿即为承诺费。承诺费通常从银团贷款合同签字日或首次提款日
27、起算，至提款期结束时止，依据贷款中尚未提取部分的金额按事先双方约定的费率计算，承诺费的费率壹般在0.125%-0.5%之间。如果根据银团贷款合同的规定，借款人在较短期限内壹次性提取全部贷款或者提款期限虽较长，但提款是按计划进行的，则成员行能够不向借款人收取承诺费。2管理费这也是壹般的直接银团贷款中均收取的壹种费用，由借款人向各成员行进行支付。管理费最开始是由借款人支付给牵头行用于补偿其在组织银团中所作的特殊贡献，后来逐步演变成借款人在利差以外对各成员行融资成本的壹种补偿。管理费壹般在银团贷款合同签订后进行支付，由借款人按贷款金额的壹定比例壹次性向代理行进行支付，然后由代理行按各成员行的贷款比例
28、分别支付给各成员行，管理费的费率壹般在0.25%-0.5%之间。3代理费代理费在壹般的直接银团贷款中普遍存在，由借款人向代理行进行支付。在直接银团贷款中，代理行负责银团贷款的日常管理工作且承担着沟通借贷双方的桥梁的责任，即和其它成员行相比，代理行作了更多的工作且付出了更多的精力，因此，代理行除了和和其它成员行壹起取得借款人的相关补偿外，仍应从借款人处取得特殊的补偿，这种针对代理行的特殊补偿就是代理费。代理费壹般由代理行和借款人协商而定，壹年壹付，代理费的费率壹般在0.125%-0.5%之间，代理费的多少取决代理行的工作量的大小，如果银团的成员行越多、提款次数越多、仍款次数越多，则代理费越高，反
29、之，代理费就越低。4杂费这也是直接银团贷款中普遍存在的壹种费用，由借款人向牵头行进行支付，用于补偿其在组织银团、安排签字仪式等工作中所发生的费用支出，壹般包括但不限于律师费、通讯费、印刷费、交通费等。杂费的支付方式壹般有俩种：壹是由牵头行向借款人实报实销；二是由牵头行按贷款金额的壹定比率进行收取。5包销费包销指的是在银团组建过程中，牵头行尽最大努力组织银团且为借款人安排有关贷款份额，如银团未能组成或贷款份额未能由银团全部认购，则由牵头行向借款人承担全部贷款或差额部分的贷款。采用包销方式时，借款人往往要向牵头行支付包销费以补偿牵头行对此所承担的风险。包销费的比例壹般为贷款总金额的0.5%-0.25%。我国现行的银团贷款管理办法禁止成员行向银团贷款的借款人收取利息以外的其它款项，但银行中间业务暂行规定已经允许对中间业务进行收费，其中包括“企业投融资顾问业务，包括融资顾问、国际银团贷款安排”，因此，目前成员行能够通过变通的方式向银团贷款的借款人收取银团费用，实际操作过程中成员行向借款人收取银团费用的情况也非常普遍，人民银行和银监会正在起草的新的贷款通则（征求意见稿）中已经允许成员行向借款人收取银团费用，这即有利于维护成员行的合法权益又符合国际惯例，相信在不久的将来成员行向借款人收取银团
