第四章证券法律制度一讲义doc.docx

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第四章证券法律制度一讲义doc

第四章证券法律制度

本章考情分析

在最近3年的考试中，本章的平均分值为11分，2010年的分值为12分。

其中，2007年的简答题和2007年、2009年、2010年的综合题均有部分考点来自本章。

2010年教材的主要变化是：

（1）对“股票的发行条件”进行了重大调整，新增了“配股的条件”（2010年综合题）、“增发的条件”和“非公开发行股票的条件”等内容；

（2）新增了“违反证券法的法律责任”。

2011年教材的主要变化是：

（1）对2010年教材进行了N处文字性修改和调整，但对考生的复习和应试影响不大；

（2）对第五节的“证券市场禁入措施”进行了重大修补，考生应适当关注多选题。

本章考点相对集中，重点突出，但考生需要过数字关。

在2011年的考试中，考生应重点关注《公司法》和《证券法》相结合的综合题。

最近3年题型题量分析

2008年

2009年

2010年

单选题

3题3分

2题2分

4题4分

多选题

4题8分

2题4分

2题4分

判断题

2题2分

1题1分

1题1分

综合题

2分

3分

合计

9题13分

5题9分

7题12分

第一节证券法律制度概述

一、证券交易所（★）（P153）

1．我国的证券交易所实行会员制，进入证券交易所参与集中交易的，必须是证券交易所的会员。

2．证券交易所的设立和解散，由“国务院”（而非中国证监会）决定；证券交易所的总经理由“中国证监会”（而非证券交易所）任免。

3．技术性停牌与临时停市

（1）因突发性事件而影响证券交易的正常进行时，证券交易所可以采取技术性停牌的措施。

（2）因不可抗力的突发事件或者为维护证券交易的正常秩序，证券交易所可以决定临时停市。

（3）证券交易所采取技术性停牌或者决定临时停市，必须及时报告中国证监会。

4．限制交易

证券交易所根据需要，可以对出现重大异常交易情况的证券账户限制交易，并报国务院证券监督管理机构备案。

【例题·单选题】根据证券法律制度的规定，证券交易所的临时停市（）。

A．由证券交易所决定，并及时报告国务院

B．由中国证监会决定，证券交易所执行

C．由证券交易所决定，并及时报告中国证监会

D．由国务院决定，证券交易所执行

【答案】C

二、证券公司（★★★）（P155）

1．注册资本

（1）经营“证券经纪、证券投资咨询、财务顾问”业务的，注册资本最低限额为5000万元。

（2）经营“证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理”业务之一的，注册资本最低限额为1亿元。

（3）经营“证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理”业务中两项以上的，注册资本最低限额为5亿元。

【解释】证券公司的注册资本取决于其经营范围。

【例题·单选题】根据证券法律制度的规定，证券公司同时经营证券自营和证券资产管理业务的，其注册资本最低限额为（）。

A．人民币5000万元B．人民币1亿元

C．人民币5亿元D．人民币10亿元

【答案】C

2．经营权限

（1）证券公司不得为其股东或者股东的关联人提供融资或者担保。

（2）证券公司必须将其证券经纪业务、证券承销业务、证券自营业务和证券资产管理业务分开办理，不得混合操作。

（3）证券公司的自营业务必须以自己的名义进行，不得假借他人名义或者以个人名义进行，不得将自营账户借给他人使用。

（4）证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行，以每个客户的名义单独立户管理，证券公司不得将客户的交易结算资金和证券归入其自有财产。

禁止任何单位或者个人以任何形式挪用客户的交易结算资金和证券。

（5）证券公司办理经纪业务，不得接受客户的全权委托而决定证券买卖、选择证券种类、决定买卖数量或者买卖价格。

（6）证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。

（7）证券公司应当妥善保存客户开户资料、委托记录、交易记录等资料，保存期限不得少于20年。

【例题·单选题】根据证券法律制度的规定，某证券公司的下列行为中，符合规定的是（）。

A．接受客户全权委托，代为决定客户账户的证券买卖

B．为吸引客户，承诺在新客户开户6个月内赔偿客户证券买卖的所有损失

C．将自营业务账户借给客户使用

D．要求客户将交易资金存入指定商业银行，并以每个客户的名义单独立户管理

【答案】D

【解析】

（1）选项AB：

证券公司办理经纪业务，不得接受客户的全权委托而决定证券买卖、选择证券种类、决定买卖数量或者买卖价格，不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失做出承诺；

（2）选项C：

证券公司不得将其自营账户借给他人使用。

三、证券服务机构（★★）（P158）

1．投资咨询机构

投资咨询机构及其从业人员从事证券服务业务不得有下列行为：

（1）代理委托人从事证券投资；

（2）与委托人约定分享证券投资收益或者分担证券投资损失；

（3）买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票；

（4）利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息；

（5）法律、行政法规禁止的其他行为。

【例题·多选题】根据《证券法》的规定，证券投资咨询机构及其从业人员不得从事的证券服务业务的行为有（）。

（2010年）

A．代理委托人从事证券投资

B．与委托人约定分享证券投资收益

C．买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票

D．利用传播媒介向投资者推荐上市公司股票

【答案】ABC

2．证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所制作、出具的文件内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。

其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

第二节证券发行

一、股票的发行与上市（★★★）

（一）股票的发行（2010年新增）（P164）

1．上市公司改变招股说明书所列资金用途，必须经“股东大会”作出决议。

擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的，不得公开发行新股，上市公司也不得非公开发行新股。

【例题·单选题】根据证券法律制度的规定，上市公司公开发行股票所募集的资金，必须按照招股说明书所列资金用途使用。

改变招股说明书所列资金用途，必须经（）作出决议。

A．上市公司股东大会

B．上市公司董事会

C．上市公司监事会

D．中国证监会

【答案】A

2．上市公司公开发行新股

（1）上市公司公开发行新股的一般条件（6条）

①上市公司的组织机构健全、运行良好；

②上市公司的盈利能力具有可持续性；

③上市公司的财务状况良好；

④上市公司最近“36个月”内财务会计文件无虚假记载，且不存在重大违法行为；

⑤上市公司募集资金的数额和使用应当符合规定；

⑥不存在不得公开发行证券的情形。

（2）配股条件（6＋3）（2010年综合题）

上市公司向原股东配售股份的，除符合公开发行证券的一般条件外，还应当符合下列条件：

①拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30％；

②控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量；

③采用代销方式发行。

控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量70％的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。

【例题·多选题】根据证券法律制度的规定，下列各项中，符合上市公司向原股东配售股份条件的有（）。

A．拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30％

B．控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量

C．采用代销或者包销方式发行

D．上市公司最近36个月内财务会计文件无虚假记载

【答案】ABD

【解析】选项C：

配股只能采用代销方式。

（3）增发条件（6＋3）

上市公司向不特定对象公开募集股份的，除符合公开发行证券的一般规定外，还应当符合下列条件：

①最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据；

②除金融类企业外，最近一期期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务投资的情形；

③发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前1个交易日的均价。

3．非公开发行股票的条件

（1）发行对象不得超过10名。

（2）发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的“90％”。

【相关链接】上市公司增发股票时，发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前1个交易日的均价。

（3）本次发行的股份自发行结束之日起，12个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让。

（4）除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。

（5）不得非公开发行股票的情形（法定障碍）

①本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；

②上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除；

③上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除；

④现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责；

⑤上市公司或现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查；

⑥最近1年及1期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。

保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外。

【解释】非公开发行股票不需要满足“公开发行证券的一般条件”。

【例题1·多选题】根据证券法律制度的规定，下列关于上市公司非公开发行股票的表述中，正确的有（）。

A．发行对象不得超过200人

B．发行价格不得低于市场交易价格

C．控股股东认购的股份36个月内不得转让

D．非控股股东认购的股份在12个月内不得转让

【答案】CD

【解析】

（1）选项A：

非公开发行股票的发行对象不超过10名；

（2）选项B：

非公开发行股票的发行价格不得低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90％；（3）选项CD：

非公开发行的股票，自发行结束之日起12个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让。

【例题2·多选题】某上市公司因重大重组，拟向特定对象非公开发行股票。

根据证券法律制度的规定，下列情形中，不得非公开发行股票的是（）。

A．上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除

B．上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除

C．上市公司最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具了保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告

D．上市公司现任董事、高级管理人员最近12个月内受到过中国证监会的行政处罚

【答案】ABD

【解析】上市公司最近一年及最近一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告的，不得非公开发行股票；但本次发行涉及重大重组的除外。

（二）股票的上市

1．上市条件（P178）

（1）股票经中国证监会核准已公开发行；

（2）公司股本总额不少于人民币3000万元；

（3）公开发行的股份达到公司股份总数的25％以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10％以上；

（4）公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。

【例题·多选题】根据证券法律制度的规定，下列选项中，属于股份有限公司申请股票上市应当符合的条件有（）。

A．公司股本总额不少于人民币5000万元

B．公司股本总额超过人民币2亿元的，公开发行股份的比例为10％以上

C．公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载

D．股票经中国证监会核准已公开发行

【答案】CD

【解析】

（1）选项A：

公司股本总额不少于“3000万元”；

（2）选项B：

股本总额超过人民币“4亿元”的，公开发行股份的比例为10％以上。

2．暂停上市

（1）上市公司股本总额（3000万元）、股权分布（25％、10％）等发生变化不再具备上市条件；

（2）上市公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；

（3）上市公司有重大违法行为；

（4）上市公司最近3年连续亏损；

（5）证券交易所上市规则规定的其他情形。

【解释】涉及上市公司的重大诉讼，属于重大事件，上市公司应当向中国证监会和证券交易所提交临时报告，但谈不上股票的暂停上市。

【例题1·多选题】根据证券法律制度的规定，下列选项中，证券交易所可以决定暂停上市公司股票上市的情形有（）。

A．公司股本总额由1亿元减少到4000万元

B．公司不按照规定公开其财务状况

C．公司最近2年连续亏损

D．公司编制虚假的财务会计报告

【答案】BD

【解析】

（1）选项A：

上市公司股本总额低于3000万元的，应暂停上市；

（2）选项C：

上市公司最近3年连续亏损时，应暂停上市。

【例题2·多选题】根据证券法律制度的规定，上市公司发生的下列情形中，证券交易所可以决定暂停其股票上市的有（）。

A．公司的股票被收购人收购达到该公司股本总额的70％

B．公司最近3年连续亏损

C．公司对财务会计报告作虚假记载

D．公司发生重大诉讼

【答案】BC

【解析】

（1）选项A：

在要约收购中，收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的75％以上的，该上市公司股票应当在证券交易所终止上市交易，谈不上暂停上市；

（2）选项D：

公司发生重大诉讼，应当向中国证监会和证券交易所提交临时报告，并予公告，但并不涉及暂停上市。

3．终止上市

（1）上市公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件；

（2）上市公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正；

（3）上市公司最近3年连续亏损，在其后1个年度内未能恢复盈利；

【解释】连续3年亏损暂停上市，连续4年亏损终止上市。

（4）上市公司解散或者被宣告破产；

（5）证券交易所上市规则规定的其他情形。

【相关链接】收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的（公开发行的股份达到公司股份总数的25％以上），该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易。

【例题1·判断题】上市公司最近3年连续亏损，在其后1个年度内未能恢复盈利的，由证券交易所决定终止其股票上市交易。

（）（2010年）

【答案】√

【例题2·多选题】根据证券法律制度的规定，上市公司的下列情形中，属于应当由证券交易所决定终止其股票上市交易的有（）。

（2008年）

A．不按规定公开其财务状况，且拒绝纠正

B．股本总额减至人民币5000万元

C．最近3年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利

D．对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正

【答案】ACD

【解析】选项B：

股本总额低于3000万的，应当暂停上市；在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件的，才终止上市。

二、公司债券的发行与上市（★★★）

1．发行条件（P167）

（1）股份有限公司的净资产不低于3000万元，有限责任公司的净资产不低于6000万元；

（2）累计债券余额不超过公司净资产的40％；

（3）最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息。

【例题·单选题】某股份有限公司申请公开发行公司债券。

下列关于该公司公开发行公司债券条件的表述中，不符合《证券法》规定的是（）。

（2010年）

A．净资产为人民币5000万元

B．累计债券余额是公司净资产的50％

C．最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息

D．筹集的资金投向符合国家产业政策

【答案】B

2．募集资金用途（P167）

公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。

【相关链接】上市公司改变招股说明书所列资金用途，必须经“股东大会”作出决议。

3．上市条件（P178）

（1）公司债券的期限为1年以上；

（2）公司债券实际发行额不少于人民币5000万元；

【解释】股票上市条件为3000万元。

（3）公司申请债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。

【解释】股份有限公司的净资产不低于3000万元，有限责任公司的净资产不低于6000万元。

4．暂停上市（P180）

（1）公司有重大违法行为；

（2）公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件；

【解释】股份有限公司的净资产不低于3000万元，有限责任公司的净资产不低于6000万元。

（3）公司债券所募集资金不按照核准的用途使用；

【解释】公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。

（4）未按照公司债券募集办法履行义务；

（5）公司最近2年连续亏损。

【解释】股票的暂停上市为连续3年亏损。