合同法之二合同法概述.docx
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合同法
之二
合同法概述
(anoverviewofcontractlaw)
主讲:
宋旭明
(songxuming@)
合同法之二合同法概述(anoverviewofcontractlaw)主讲:
宋旭明(songxuming@) 1
1. 第一节合同法的概念 2
2. 第二节合同法的历史发展 3
3. 第三节合同法的作用 8
4. 第四节合同法的原则 9
5. 第五节合同法的体系… 12
6. 附录 13
7
第一节合同法的概念
一、定义:
合同法是调整合同关系的法律规范的总称。
(contractualrelation;legalnorm)
思考0201:
合同法是否调整合同法律关系?
二、分类
(一)实质意义的合同法。
(二)形式意义的合同法。
三、地位
(一)英美法系:
与财产法、侵权法、信托法等并列。
(Anglo-Americanlawsystem;propertylaw;tortlaw;trustlaw)
(二)大陆法系:
隶属于民法分则之财产法之债法之债法分则。
(continentallegalsystem;subprovisionofcivillaw)
“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同,适用本法总则的规定,并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。
”(合124)
四、法源(sourceofcontractlaw)
(一)《合同法》。
☆
(二)《民法通则》。
(GeneralPrinciplesofCivilLaw)☆
(三)其他法律。
(四)司法解释(judicialinterpretation)…
1、《合同法解释
(一)》。
☆
2、《合同法解释
(二)》。
☆
3、《商品房买卖合同解释》。
☆
4、《租赁合同解释》。
☆
5、《买卖合同解释》。
☆
6、其他司法解释。
五、其他。
第二节合同法的历史发展
一、古代合同法
(一)代表
1、汉谟拉比法典(theCodeofHammurabi)…
(1)严格的形式主义。
(2)合同种类较多。
(3)违约惩罚严厉。
(breachofcontract;punishment)
(4)带有神明裁判色彩。
(Ordeal)
2、罗马法☆(Romanlaw)
(1)作为私法的合同法发达,拥有严密的概念与逻辑体系。
(2)形式主义由严格到宽松。
(legalformalism)
案例0201:
据古罗马法学家盖尤斯记述,有人砍伐了邻居家的葡萄树,被告上法庭,原告虽提供了确凿证据,却输掉了官司。
原因是原告在法庭辩论中把“葡萄树”说成了“葡萄”,而《十二铜表法》只规定了非法砍伐他人“树木”应处以罚金。
该案例说明当时在罗马:
A.不重视私有财产的保护;B.法律具有形式主义特征;C.审判程序缺乏公正性;D.审判结果取决于对法律的解释。
(Gaius;LexDuodecimTabularum;fine;courtproceeding)
试问一:
本题答案是什么?
试问二:
如何评价这一道高考语文题?
(3)法律渊源多元化。
3、日耳曼法(Germaniclaw)…
(1)倚重习惯法,团体主义突出。
(thecustomarylaw;collectivism)
(2)用语通俗实用。
(3)具体制度创新,如保证、违约金、责任制度。
(guaranty;penalty;liability)
(二)古代合同的人身性
1、人身必须作为合同订立的基础。
2、人身可以作为合同约定的内容。
3、人身可以作为合同履行的担保。
二、近代合同法☆
(一)代表
1、1804年《法国民法典》。
(FrenchCivilCode/NapoleonicCode)
2、1865年《意大利民法典》。
(ItalianCivilCode)
3、1867年《葡萄牙民法典》。
(PortugueseCivilCode)
4、1889年《西班牙民法典》。
(SpanishCivilCode)
5、1896年《德国民法典》。
(GermanCivilCode)
(二)特征
1、抽象的人格平等。
(equalityofpersonality)
2、绝对的合同自由。
(freedomofcontract)
3、单一的个人责任。
(individualliability)
三、现代合同法☆
(一)代表:
二战后新生或修订合同法。
(二)特征
1、具体人格的登场。
2、合同理念与形式的更新。
3、合同自由受到限制
(1)格式合同。
(standardcontract/standardizedcontract)
(2)强制缔约。
(compulsorycontracting)
(3)消费者合同。
(customercontract)
4、社会责任抬头。
(socialresponsibility)
5、一般条款作用增强。
(generalclause)
6、统一化趋势
(1)《联合国国际货物销售合同公约》。
(UnitedNationsConventionOnContractsForTheInternationalSaleOfGoods;CISG)
(2)《联合国国际贸易应收账款转让公约》。
(UnitedNationsConventionontheAssignmentofReceivablesintheInternationalTrade)
(3)《国际保理公约》。
(TheConventiononInternationalFactoring)
(4)《欧洲合同法原则》。
(PrinciplesofEuropeanContractLaw)
7、部门法运动的继续
(1)劳动法的分离。
(laborlaw)
(2)产品责任法的分离。
(productliabilitylaw)
(3)消费者权益保护法的分离。
(consumerprotectionlaw)
(4)未成年人保护法的分离。
(thelawonprotectionofminors)
(5)妇女权益保护法的分离。
(thelawontheprotectionofwomen'srightsandinterests)
(6)残疾人保障法的分离。
(thelawontheprotectionofthehandicapped)
四、我国合同法
(一)延用期(1950—1956)
(二)反复期(1957—1966)
(三)消亡期(1966—1976)
(四)复苏期(1976—1998)…
1、1981年《经济合同法》出台。
(economiccontractlaw)
2、1985年《涉外经济合同法》出台。
(foreigneconomiccontractlaw)
3、1986年《民法通则》出台。
(generalprinciplesofcivillaw)
4、1987年《技术合同法》出台。
(technologycontractlaw)
5、1993年《经济合同法》修订。
(1)修订内容
①淡化计划与经济合同的关系。
②减少政府对经济合同的干预。
③废除行政机关对合同效力的确认权。
④根据《民法通则》修订具体制度。
(2)存在不足
①三足鼎立,内容重复、矛盾、空白。
②不利于防范合同诈骗。
③新型合同立法付之阙如。
(五)繁荣期(1999—现在):
1999年统一《合同法》出台…
(1)成功
①价值原则明确。
②制度基本全面。
③债总替代作用。
④立法技术先进。
(2)不足
①部分制度付之阙如。
②部分制度过于简单。
③部分条文衔接不畅。
④部分条文含义模糊。
第三节合同法的作用
一、规范市场运行。
(marketoperation)
二、保障意思自治。
(autonomyofthewill)
三、实现公平正义。
(fairandjust)
四、提高经济效益。
(economicbenefit)
五、维护道德伦理。
(ethics)
六、促进社会发展。
(socialdevelopment)
第四节合同法的原则
一、合同法原则概述
(一)定义
1、合同法原则:
适用于合同法特定领域乃至全部领域的准则。
2、合同法具体原则:
适用于合同法特定领域的准则,如适当履行原则、实际履行原则、完全赔偿原则。
(specificprinciples)
3、合同法基本原则:
适用于合同法全部领域的准则,如合同自由原则。
(basicprinciples)
(二)合同法基本原则的功能…
1、指导功能
(1)指导合同立法。
(legislation)
(2)指导合同订立。
(conclusionofcontract)
2、解释功能
(1)解释合同立法。
(2)解释合同条款。
(contractterms/clause)
3、补充功能
(1)补充合同立法。
(2)补充合同内容。
(contractcontents)
二、合同自由原则☆(freedomofcontract)
(一)定义:
当事人在法律允许的范围内,就与合同有关的事项享有选择和决定的自由。
(二)基础
1、康德的个人主义理性哲学。
(Kantianrationalphilosophyofindividualism)
2、亚当•斯密的自由主义经济思想。
(AdamSmith’sliberalisticeconomictheory)
3、社会契约论下的代议制民主政体。
(representativedemocracy)
(三)立法:
1804年《法国民法典》第1134条之规定。
“依法成立的契约,在缔结契约的当事人间有相当于法律的效力。
”
(四)内容
1、是否缔约的自由。
2、与谁缔约的自由。
3、缔约内容的自由。
4、变更解除的自由。
(modifyingorrescinding)
5、选择形式的自由。
(form)
(五)限制
1、公法上的限制(publiclaw)
(1)保护弱势群体立法。
(socialvulnerablegroups)
(2)阻止和监控市场权力集中立法。
(3)合同监管立法。
(contractsupervision)
2、私法上的限制(privatelaw)
(1)对缔约自由的限制。
(2)对选择相对人之自由的限制。
(3)对合同内容自由的限制。
三、合同正义原则(justiceofcontract)
(一)定义:
合同双方的得失对等,不受其身份地位的影响。
(二)表现
1、给付与对待给付之间具有等值性(counter-prestation)
(1)客观标准:
市场标准、理性人标准。
(2)主观标准:
当事人标准。
2、风险的合理分配。
(risk)
3、其他负担的合理分配
(1)附随义务的合理分配。
(2)债务履行费用的合理分担。
(3)减轻损失义务的确定。
(doctrineofavoidableconsequences)
(4)损害赔偿的合理归责。
(compensationfordamage;imputation)
(5)免责条款的法律规制。
(exclusionofliability)
(6)有关权利义务的移转。
四、鼓励交易原则☆
(一)缘由
1、促进市场发展。
2、增进财富积累。
(wealthaccumulation)
3、实现意志自由。
(freedomofthewill)
(二)表现
1、严格限制无效合同的范围。
(void/invalidcontract)
2、放宽对合同有效成立的要求。
(validcontract)
3、不提倡可变更合同的撤销。
(modifiablecontract;revocation)
4、严格限制违约解除权的条件。
(therightofrescission)
第五节合同法的体系…
一、合同法体系概述
(一)定义:
以合同法的概念、原则、规则为基本要素,以它们的有机结合为主要形式,使它们各自充分发挥作用而构成的合同法整体。
(二)价值
1、便于找法。
2、便于释法。
3、便于用法。
二、我国合同法的体系
(一)民法通则。
(二)合同法
1、总则。
(generalprovision)
2、分则。
(subprovision)
(三)单行法。
(四)行政法规。
(administrativeregulation)
(五)国际条约。
(internationaltreaty)
(六)合同法司法解释。
(judicialinterpretation)
(七)地方性法规。
(localregulation)
(八)自治条例和单行条例。
(regulationsontheexerciseofautonomy;specificregulation)
附录
附一:
推荐阅读
1、崔建远:
《合同法》,法律出版社2013年版,第1-20页。
☆√
2、梁慧星:
《合同法的成功与不足》,载《中外法学》2000年第1期。
√
3、徐国栋:
《<法国民法典>模式的传播与变形小史》,载《法学家》2004年第2期。
√
附二:
课后习题
(一)论述题
1、论合同的法律性质。
☆
2、论古罗马合同法的特征。
☆
3、论近代合同法的特征。
☆
4、论现代合同法的特征/论二战以来合同法的发展趋势。
☆
5、论合同自由原则。
☆
6、论鼓励交易原则在我国合同法上的体现。
☆
7、论我国合同法的体系。
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