经济法教程4-5章.ppt
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经济法学,陶伦康博士教授硕导律师Tel:
15198883225E-mail:
公司法,生活个案ABCDE五人共同出资50万元设立了大华电子有限责任公司。
ABC以现金30万元出资,DE以价值20万元的机器设备出资,A出任公司的董事长B出任公司的总经理。
大华公司与某甲签订了一份货物购销合同。
由于大华公司资金周转出现问题,无法按约定偿还贷款,某甲遂要求股东以个人财产清偿,五年后,大华公司规模扩大,股东会作出决议,将公司形式转为股份有限公司,公司注册资本500万元,A出任公司董事长。
在一次产品展销会上,A代表远大公司与一家公司达成了购买电子原件的意向,但是却让其弟弟假冒远大公司名义与该公司签订了协议,并从中获利30万元,事后给A好处费4万元。
D欲以个人名义向法院起诉A对公司的损害赔偿责任,由于公司经营陷入困境,股东之间分歧严重,股东大会决议将公司解散,理论分析,1.公司类型:
我国公司法规定了有限责任公司和股份有限公司两种公司类型,公司必须依法设立。
有限责任公司与股份有限公司之间可以相互转换法律形式,但以符合法律规定的条件为前提。
2.公司性质:
公司是具有独立主体资格的企业法人,以其全部财产对其债务承担责任,股东仅以其出资为限对公司债务承担责任。
因此某甲不能要求股东以其个人财产清偿公司债务,除非其有证据证明,股东滥用公司法人资格和股东有限责任,逃跑债务,严重损害了公司债权人利益3.公司组织机构:
股东会或股东大会、董事会和监事会。
公司法对于公司组织机构的设置、职权等作出了详细规定4.公司管理者的义务:
公司的董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务。
违反法律、行政法规或者或者公司章程的规定,给公司造成损害的,要对公司承担损害赔偿责任。
A抢夺了公司的商业机会,损害了公司利益,因此对公司负有损害赔偿责任,其获得的好处费也收归公司所有。
5.股东代表诉讼制度:
如果公司不追究或者怠于追究董事、监事或者高级管理人员的损害赔偿责任,则符合法定条件的股东可以以其个人名义提起诉讼,这是股东代表诉讼制度。
D欲以其个人名义起诉A,还必须符合法律规定的条件。
6.公司的解散:
公司可以通过股东会或股东大会的决议解散。
公司解散必须依照公司法规定的程序进行。
公司解散之后,要进行注销登记,公司的法人资格消灭,公司概述,案例一:
下列所作的各种关于公司的分类,哪一种是以公司的信用基础为标准的分类?
A.总公司与分公司B.母公司与子公司C.人合公司与资合公司D.封闭式公司与开放式公司案例二:
下列关于公司分类的哪一表述是错误的?
A.一人公司是典型的人合公司B.上市公司是典型的资合公司C.非上市股份公司是资合为主兼具人合性质的公司D.有限责任公司是以人合为主兼具资合性质的公司,公司概述,案例三:
住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。
该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同,租赁实达公司的楼房一层,年租金为30万元。
现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。
下列判断哪一个是正确的?
A.房屋租赁合同有效,法律责任由合同的当事人独立承担B.该分公司不具有民事主体资格,又无四海公司的授权,租赁合同无效C.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司承担D.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任,公司法总则,案例一:
公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。
关于担保的表述中,下列哪一选项是正确的?
A.公司经理可以决定为本公司的客户提供担保B.公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保C.公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保D.公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保,公司法总则,案例二:
甲公司章程规定:
董事长为公司法定代表人,董事长未经股东会授权,不得处置公司资产,也不得以公司名义签订非经营性合同。
一日,董事长任某见王某开一辆新款宝马车,遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王调换,并办理了车辆过户手续。
对任某的换车行为,下列哪一种说法是正确的?
A.违反公司章程处置公司资产,其行为无效B.违反公司章程从事非经营性交易,其行为无效C.并未违反公司章程,其行为有效D.无论是否违反公司章程,只要王某无恶意,该行为就有效,公司法总则,案例三:
甲公司出资20万元、乙公司出资10万元共同设立丙有限责任公司。
丁公司系甲公司的子公司。
在丙公司经营过程中,甲公司多次利用其股东地位通过公司决议让丙公司以高于市场同等水平的价格从丁公司进货,致使丙公司产品因成本过高而严重滞销,造成公司亏损。
下列哪一选项是正确的?
A.丁公司应当对丙公司承担赔偿责任B.甲公司应当对乙公司承担赔偿责任C.甲公司应当对丙公司承担赔偿责任D.丁公司、甲公司共同对丙公司承担赔偿责任,有限责任公司的设立,案例一:
某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同决定共同投资设立一家生产性的科技发展有限责任公司。
其中,A以高新技术成果出资,作价15万元;B以厂房出资,作价20万元;C以现金17万元出资。
后C因资金紧张实际出资14万元。
请问:
1.该有限责任公司能否有效成立?
为什么?
2.以非货币形式向公司出资,应办理什么手续?
3.C承诺出资17万元实际出资14万元,应承担什么责任?
4.设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续?
应提交哪些文件或材料?
5.A的出资是否符合法律规定?
为什么?
有限责任公司的设立,案例二:
甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司,他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。
下列哪些出资是不合法的?
A.甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资B.乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资C.刘某以保险金额为20万元的保险单出资D.谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资,有限责任公司的设立,案例三:
徽南公司由甲乙丙3个股东组成,其中丙以一项专利出资。
丙以专利出资后,自己仍继续使用该专利技术。
下列哪一选项是正确的?
A.乙认为既然丙可以继续使用,则自己和甲也可以使用B.甲认为丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用C.丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利D.丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意,有限责任公司的设立,案例四:
湘东船运有限公司共8个股东,除股东甲外,其余股东都已足额出资。
某次股东会上,7个股东一致表决同意因甲未实际缴付出资而不能参与当年公司利润分配。
3个月后该公司船只燃油泄漏,造成沿海养殖户巨大损失,公司的全部资产不足以赔偿。
甲向其他7个股东声明:
自己未出资,也未参与分配,实际上不是股东,公司的债权债务与己无关。
下列哪些选项是正确的?
A.甲虽然没有实际缴付出资,但不影响其股东地位B.其他股东决议不给甲分配当年公司利润是符合公司法的C.就公司财产不足清偿的债务部分,只应由甲承担相应的责任,其他7个股东不承担责任D.甲的声明对内具有效力,但不能对抗善意第三人,有限责任公司的设立,案例五:
刘、关、张约定各出资40万元设立甲有限公司,因刘只有20万元,遂与张约定由张为其垫付出资20万元。
公司设立时,张以价值40万元的房屋评估为60万元骗得验资。
后债权人发现甲公司注册资本不实。
甲公司欠缴的20万元出资应如何补交?
A.应由刘补交20万元,张、关承担连带责任B.应由张补交20万元,刘、关承担连带责任C.应由刘、张各补交10万元,关承担连带责任D.应由刘、关各补交10万元,张承担连带责任,有限责任公司的股东,案例一:
周某向钱某转让其持有的某有限责任公司的全部股权,并签署了股权转让协议。
关于该股权转让和股东的认定问题,下列哪些选项是正确的?
A.在公司登记机关办理股权变更登记前股东仍然是周某B.在出资证明书移交给钱某后,钱某即成为公司股东C.在公司变更股东名册后,钱某即成为公司股东D.在公司登记机关办理股权登记后该股权转让取得对抗效力,有限责任公司的股东,案例二:
甲乙丙是某有限公司的股东,各占52、22和26的股份。
乙欲对外转让其所拥有的股份,丙表示同意,甲表示反对,但又不愿意购买该股份。
乙便与丁签订了一份股份转让协议,约定丁一次性将股权转让款支付给乙。
此时甲表示愿以同等价格购买,只是要求分期付款。
对此各方发生了争议。
下列哪一选项是错误的?
A.甲最初表示不愿意购买即应视为同意转让B.甲后来表示愿意购买,则乙只能将股份转让给甲,因为甲享有优先购买权C.乙与丁之间的股份转让协议有效D.如果甲丙都行使优先购买权,就购买比例而言,如双方协商不成,则双方应按照21的比例行使优先购买权,有限责任公司的股东,案例三:
甲公司董事会作出一项决议,部分股东认为该决议违反公司章程,欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。
这些股东应当如何提起诉讼?
A.以股东会名义起诉公司B.以公司名义起诉董事会C.以股东名义起诉董事会D.以股东名义起诉公司,有限责任公司的股东,案例四:
金某是甲公司的小股东并担任公司董事,因其股权份额仅占10%,在5人的董事会中也仅占1席,其意见和建议常被股东会和董事会否决。
金某为此十分郁闷,遂向律师请教维权事宜。
在金某讲述的下列事项中,金某可以就哪些事项以股东身份对公司提起诉讼?
A.股东会决定:
为确保公司的经营秘密,股东不得查阅公司会计账薄B.董事会任期届满,但董事长为了继续控制公司,拒绝召开股东会改选董事C.董事会不顾金某反对制订了甲公司与另一公司合并的方案D.股东会决定:
公司监事调查公司经营情况时,若无法证明公司经营违法的,其调查费用自行承担,有限责任公司的股东,案例五:
刘某是甲有限责任公司的董事长兼总经理。
任职期间,多次利用职务之便,指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。
对此,持有公司股权0.5%的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款,但公司不可能起诉,王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。
下列哪些选项是正确的?
A.王某持有公司股权不足1%,不具有提起股东代表诉讼的资格B.王某不能直接提起诉讼,必须先向董事会或监事会提出请求C.王某应以甲公司的名义起诉,但无需甲公司盖章或刘某签字D.王某应以自己的名义起诉,但诉讼请求应是将借款返还给甲公司,有限责任公司的股东,案例六:
甲公司出资20万元、乙公司出资10万元共同设立丙有限责任公司。
丁公司系甲公司的子公司。
在丙公司经营过程中,甲公司多次利用其股东地位通过公司决议让丙公司以高于市场同等水平的价格从丁公司进货,致使丙公司产品因成本过高而严重滞销,造成公司亏损。
下列哪一选项是正确的?
A.丁公司应当对丙公司承担赔偿责任B.甲公司应当对乙公司承担赔偿责任C.甲公司应当对丙公司承担赔偿责任D.丁公司、甲公司共同对丙公司承担赔偿责任,一人有限责任公司,案例一:
王某依公司法设立了以其一人为股东的有限责任公司。
公司存续期间,王某实施的下列哪一行为违反公司法的规定?
A.决定由其本人担任公司执行董事兼公司经理B.决定公司不设立监事会,仅由其亲戚张某担任公司监事C.决定用公司资本的一部分投资另一公司,但未作书面记载D.未召开任何会议,自作主张制定公司经营计划,股份有限公司的设立,案例一:
甲股份公司成立后,董事会对公司设立期间发生的各种费用如何承担发生了分歧。
下列哪一项费用应当由发起人承担?
A.发起人蒋某因公司设立事务而发生的宴请费用B.发起人李某就自己出资部分所产生的验资费用C.发起人钟某为论证公司要开发的项目而产生的调研费用D.发起人缪某值班时乱扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁,筹备组为此向房主支付的5万元赔偿金,股份有限公司的设立,案例二:
李某花1.5万元购买了某股份公司发行的股票2000股,但该公司股票尚未上市。
现李某欲退还已购股票。
在下列哪些情况下李某可以要求发起人退股?
A发起人未按期召开创立大会B公司股东大会同意C公司董事会同意D公司未按期募足股份,股份有限公司的设立,案例三:
甲、乙二公司拟募集设立一股份有限公司。
他们在获准向社会募股后实施的下列哪些行为是违法的?
A.其认股书上记载:
认股人一旦认购股份就不得撤回B.与某银行签订承销股份和代收股款协议,由该银行代售股份和代收股款C.在招股说明书上告知:
公司章程由认股人在创立大会上共同制订D.在招股说明书上告知:
股款募足后将在60日内召开创立大会,股份有限公司的设立,案例四:
某国有企业拟改制为公司。
除5个法人股东作为发起人外,拟将企业的190名员工都作为改制后公司的股东,上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东。
根据我国公司法的规定,该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式?
A.可将企业改制为有限责任公司,由上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份B.可将企业改制为股份有限公司,由上述法人股东和自然人股东以发起方式设立C.企业员工不能持有公司股份,该企业如果进行公司制改革,应当通过向社会公开募集股份的方式进行D.经批准可以突破有限责任公司对股东人数的限制,公司形式仍然可为有限责任公司,股份有限公司的组织机构,案例一:
甲股份有限公司经董事会决议,变更公司章程,在其营业范围中增加“制售成衣”一项,但尚未向工商行政部门办理变更登记手续。
董事长刘某未经授权与乙纺织厂签订一项定购布料的合同。
1.对甲公司变更公司章程的行为,下列判断中正确的是:
A.因其是董事会作出的决议,故不能发生变更效力B.董事会可以对此作出决议,但其未向工商机关办理变更登记而不发生变更效力C.应由股东会作出决议,自决议生效时发生变更效力D.应由董事会作出决议,并自办理变更登记时发生变更效力2.对甲公司与乙纺织厂之间的购货合同,下列判断中正确的是:
A.因甲公司尚未办理营业范围的变更登记手续,故无效B.因董事长刘某未经授权,故无效C.尽管甲公司的行为违反了登记管理方面的规定,但购货合同有效D.购货合同如获得甲公司的追认即有效,股份有限公司的组织机构,案例二:
华胜股份有限公司于2006年召开董事会临时会议,董事长甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席,董事会中其余4名成员未出席。
董事会表决之前,丁因意见与众人不合,中途退席,但董事会经与会董事一致通过,最后仍作出决议。
下列哪些选项是错误的?
A.该决议有效,因其已由出席会议董事的过半数通过B.该决议无效,因丁退席使董事的同意票不足全体董事表决票的二分之一C.该决议是否有效取决于公司股东会的最终意见D.该决议是否有效取决于公司监事会的审查意见,合同法,生活个案某人A因生活需要准备以500元的价格求购一台饮水机,遂向与自己有长期业务往来关系的饮水机经销商B、C、D发出求购函,表明如果对方接受该求购函即可签订合同,在对方发货的同时支付500元价款,但对方必须在5月1日前答复。
B在接到求购函以后即以信函的形式明确答复A,自己正有一台满足A求购条件的饮水机准备出售,价格为500元可以接受。
该信函于4月27日到达A处,A接到信函后便将500元电汇给B,但随后B打电话给A,提出准备出售的饮水机已于4月28日出售给了E,因此无力向A提供饮水机,准备将接到的500元汇款退回给A。
但是A对于B的处理并不接受,向B所在的人民法院起诉,要求B不能仅退还500元汇款,而且要赔偿因不能提供饮水机而给A造成的损失。
理论分析,1、A为实现自己的利益最求,可以通过与别人签订合同的形式来实现该目标,此为合同的意义。
2、A是否签订合同;签订怎样的合同;与B、C、D等中间的哪一个人签订合同都要取决于自己的意愿,此为合同的原则。
3、A发出求购函,在法律上视为要约,而相对方B的答复视为承诺,要约与承诺为合同订立的主要方式。
4、B的承诺到达A处,合同成立。
5、依法成立的合同,自成立之日起生效,A与B之间的合同已经成立并受到法律的保护。
6、A的500元汇款属于合同的履行,A与B之间存在着双务的权利义务关系。
7、B不能向A支付饮水机,为违约行为。
8、有违约行为则违约方B要承担违约责任,而违约责任主要表现为损害赔偿。
合同的成立,案例一:
甲公司向乙公司发出购买货物的要约,乙公司经过论证在承诺期限内对于要约中的内容全部接受,并将承诺通知以特快专递的方式交给甲公司,该信件由甲公司的信件收发人员签收,但因该收发人员的工作疏忽,忘记将信件交给甲公司的总经理A。
乙公司在承诺书交给甲公司签收后10日,按照要约中所定的发货日期向甲公司发货。
问:
该合同是否已经成立,担保法,生活个案某公司A在经营过程中已经分别欠下了B、C、D的贷款20万元、18万元、40万元,一直没有偿还。
但是为了维持生产经营,又从材料供应商E处购到生产用原材料,价值30万元。
面对A的经营状况,E对于A是否能够支付所欠自己的贷款,没有把握,但是有一点E是确信的,即自己对A享有的债权在时间上先于其他的债权人B、C、D,A即便偿债能力不强,也要先偿还自己的材料款,因此认为将原材料卖给A风险并不是很大。
于是请教了律师甲,甲告知E,他认为其债权应该优先于B、C、D的认识是错误的,他们之间不存在谁先优先于谁的问题。
甲给E提出建议,要想确保自己的债权处于优先偿还的地位,可以至少采取下列办法:
(1)与A的父亲签订一个合同,约定如果A届时不能偿还材料贷款,由A的父亲偿还;
(2)与A另外签订一个合同,规定用A的厂房作抵押,约定如果A届时不能偿还材料款,E可以变卖抵押厂房的价款中优先得到清偿;(3)要求A将其持有的X公司的出资证明书交给E,如果A届时不能偿还材料价款,E可以从处分出资证明书所得的款项中优先得到偿还。
案情分析,
(1)A的债权人B、C、D等对A享有的债权能否得到偿还,取决于A是否有足够的财产,如果A的资产不足78万元,B、C、D享有的债权就有一部分得不到清偿。
此种债权的实现是以债务人的责任财产作为保障的,为一般担保。
(2)债权之间不能单纯根据存在的先后来确定哪一个在清偿过程中处于优先的地位,此为债权的平等原则。
(3)债权分为有担保的债权和无担保的债权,有担保的债权与无担保的债权相比,在债权的清偿过程中处于优先地位。
债的担保可以分为保证、抵押、质押、留置、定金等类型,此为特殊担保,受担保法的调整。
(4)E欲与A的父亲所签订的合同为保证合同,此为采取保证的担保方式。
(5)以厂房为标的签订的担保合同为抵押合同,采取的担保方式为抵押。
(6)以A享有的出资证明书为担保乃质押的方式。
案例一,A公司与B公司签订一份买卖合同,A公司为买房,B公司为卖方,价款总额为100万元,由C公司与B公司签订保证合同充当A公司的保证人。
后双方协议将合同总额变更为120万元,但未经C公司书面同意。
债务履行期限届满时,A公司不能支付120万元的价款,B公司遂请求C公司支付120万元,C公司以主合同价款变更未经其书面同意为由不承担责任问:
你认为C公司是否应承担责任?
如果认为C公司应承担责任,其责任范围多大?
案例二,甲将一台汽车发动机送到一汽车修理部修理,修理部约定七天取货,甲取货时,修理部要修理费560元,甲认为价格高而拒绝支付。
修理部扣留了发动机,并告知甲尽快叫修理费,否则变卖发动机,甲半年未索要发动机,也未交修理费。
后来,甲又将电瓶送修,约定15天取货。
甲如约取货,修理部要求甲交560元加上本次修理费440元,甲只交了440元,且说560元以发动机抵。
修理部不同意,说发动机也没人要,于是退了发动机,扣留了电瓶,告诉甲限七天内交560元,否则变卖电瓶。
双方多次协商未果,甲诉至法院问:
修理部是否有权扣留甲的电瓶?
案例三,冯系养鸡专业户,为改建鸡舍和引进良种需资金20万元。
冯向陈借款10万元,以自己的一套价值10万元的音响设备抵押,双方立有抵押字据,但未办理登记。
冯又向朱借款10万元,又以该设备质押,双方立有质押字据,并将设备交付朱占有。
冯得款后,改造了鸡舍,且与县良种站签订了良种鸡引进合同。
合同约定良种鸡款共计2万元,冯预付定金4千元,违约金按合同总额的10计算,冯以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款。
合同没有明确约定合同的履行地点。
后县良种站将良种鸡送交冯,要求支付运费,冯拒绝。
因发生不可抗力事件,冯预计的收入落空,冯因不能及时偿还借款和支付货款而与陈、朱及县良种站发生纠纷。
诉至法院后,法院查证上述事实后又查明:
朱在占有该设备期间,不慎将该设备损坏,送蒋修理。
朱无力交付修理费1万元,该设备现已被蒋留置。
1冯与陈之间的抵押关系是否有效?
为什么?
2冯与朱之间的质押关系是否有效?
为什么?
3对该音响设备陈要求行使抵押权,蒋要求行使留置权,应由谁优先行使其权利?
为什么?
案例四,甲公司与乙公司与2005年5月20日签订了设备买卖合同,甲为买方,乙为卖方。
双方约定:
由乙公司与10月30日前向甲公司提供设备10套,价款总计为150万元;甲公司向乙公司给付定金25万元;由丙公司作为乙公司的保证人,在乙公司不能履行债务时,丙公司承担一般保证责任。
合同依法生效后,甲公司因故未向乙公司给付定金。
至12月20日,乙公司还未履行交货义务。
甲公司经多次催促未果后,于是甲公司诉至法院,甲公司要求乙公司继续履行合同并承担损害赔偿责任,同时要求丙公司履行一般保证责任1、合同约定甲公司向乙公司给付25万元定金是否合法?
定金合同是否生效2、丙公司在什么条件下应当履行一般保证责任?
案例五,甲公司因欠乙公司货款10万元,乙公司要求甲公司提供担保。
甲公司找到丙公司,由丙提供纯碱作为质押,丙公司与乙公司签订了质押合同并向乙交付了纯碱。
一个月后,丙公司发现乙供给将纯碱露天存放,时逢雨季,如不采取措施将会造成很大的损失,便要求乙公司李建将纯碱移入库房,但乙公司乙仓库放不下为由拒绝问:
丙公司可以采取何种措施保护自己的利益?
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