《专利与知识产权保护》结课论文.doc
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《专利与知识产权保护》结课论文
专利与知识产权保护结课论文
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科学技术研究中的专利保护
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(000学校,北京000)
摘要:
当我们在科学技术研究中有了一个新的技术方案,为了使本技术得到合理的利用,我们需要对其进行专利保护。
本文首先从专利法角度阐述了在中国内地如何对本技术方案进行专利保护,主要包括此专利申请的条件、申请的预备工作以及遇到纠纷采取的调解方法;其次对专利的国际化保护工作进行分析,通过对台湾、新加坡和欧盟等专利法规的研究,确定在以上几个区域进行业务发展中专利保护流程以及相关事项。
通过利用本文的方法,我们可以很好的实现科研中新技术方案的保护。
关键字:
专利;知识产权;专利保护;海外专利保护
专利,全称为专利权(PatentRight),是发明创造人或其权利受让人对特定的发明创造在一定期限内依法享有的独占实施权,是知识产权的一种。
专利(patent)一词来源于拉丁语Litteraepatentes,意为公开的信件或公共文献,是中世纪的君主用来颁布某种特权的证明,后来指英国国王亲自签署的独占权利证书。
专利是世界上最大的技术信息源,据实证统计分析,专利包含了世界科技信息的90%-95%。
可见在科学技术研究中创造的新技术,需要通过专利进行保护,同时借此对新的科学技术进行传播[1]。
1专利的申请
1.1专利的申请条件
在申请专利之前,我们需要知道我们所需要保护的技术方案属于哪种类型的专利。
专利分发明、实用新型和外观设计三种类型。
针对产品、方法或者改进所提出的新的技术方案,可以申请发明专利;针对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案,可以申请实用新型专利;针对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计,可以申请外观设计专利。
在确定专利类型后,我们还需要判断专利是否满足以下三方面事实。
1.申请专利必须是技术方案,就是必须是利用自然规律解决了技术问题。
如果申请方案违背了能量守恒定律、或质量守恒定律,这就不是利用了自然规律,这是专利申请客体的基础。
2.申请专利的技术方案不能违反法律、公共道德或者妨害公共利益,例如涉及毒品、淫秽、封建迷信等方面的发明创造。
3.由于某种特殊原因,我国专利法人为地规定了一些技术方案不能授予专利权,例如科学发现、疾病的诊断和治疗、动植物种类、智力活动、原子核裂变产生的物质等。
除此之外,申请专利的技术方案还需要满足三种性质:
新颖性、创造性和实用性。
新颖性,是指该发明或者实用新型不属于现有技术;也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请,并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。
创造性,是指与现有技术相比,该发明具有突出的实质性特点和显著的进步,该实用新型具有实质性特点和进步。
实用性,该发明或者实用新型能够制造或者使用,并且能够产生积极效果。
同时,同样的发明创造只能得到一项专利,技术方案还没有被其他人在更早的时间发现创造并以专利的形式发表出来。
这个可以通过查新检索来确认,在中国国家知识产权局网、欧洲专利局、美国专利商标局等网站进行专利文献检索,这同时还涉及到专利申请的时机问题,在此不详细展开。
1.2专利申请前的预备工作
对于在xxx大学进行科学研究的研究人员,由于项目大多涉密相关,所以在申请专利之前最重要的是保密审查。
专利法实施细则第七条第一款规定,专利申请涉及国防利益需要保密的,由国防专利机构受理并进行审查;国务院专利行政部门受理的专利申请涉及国防利益需要保密的,应当及时移交国防专利机构进行审查。
第二点需要明确的是,明确这个新技术方案的专利权人。
专利法实施细[2]则第十三条规定,专利法所称发明人或者设计人,是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。
在完成发明创造过程中,只负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人,不是发明人或者设计人。
所以,为了保护切身的利益,如果在发明过程中自己做出了实质性的贡献,则发明人不应该受到职位、职称、学历等因素的影响,自己的权利不能被剥夺。
另外对专利的发明确实有实质性的贡献的人,可列为并列的发明人。
1.3所需材料及申请途径
若申请发明专利,申请文件应当包括:
发明专利请求书、说明书(说明书有附图的,应当提交说明书附图)、权利要求书、摘要(必要时应当有摘要附图),各一式两份。
若申请实用新型专利,申请文件应当包括:
实用新型专利请求书、说明书、说明书附图、权利要求书、摘要及其附图,各一式两份。
若申请外观设计专利,申请文件应当包括:
外观设计专利请求书、图片或者照片,各一式两份。
要求保护色彩的,还应当提交彩色图片或者照片一式两份。
提交图片的,两份均应为图片,提交照片的,两份均应为照片,不得将图片或照片混用。
如对图片或照片需要说明的,应当提交外观设计简要说明,一式两份。
其中,说明书是需要申请的专利技术的详细说明;权利要求书概括需要保护的技术方案的范围大小;摘要就是简要说明,并不需要做出实物。
图片也可以手绘、机算机绘均可,只要清楚能说明专利的架构原理即可,不需要按照制图标准画图。
其次,由于我们是在学校进行科学研究,利用的是学校提供的试验环境,技术方案是依托单位的技术设备产生的,属于职务发明创造,所以专利所有权不仅仅属于自己,还属于学校。
所以专利属于公司申请的专利,申请文件应当包括:
企业法人营业执照和组织机构代码证复印件(加盖公章),各一式一份,还应当提交发明人身份证号码,一式一份。
申请地址、邮编、电话等通讯方式。
另外对于完全自主发明的研究成果,确实属于个人的专利,申请文件应当包括:
申请人和发明人的身份证复印件,各一式一份,当然还应当提交申请地址、邮编、电话等通讯方式。
上述材料准备齐全后,就可以拿着材料去国家知识产权局进行专利申请;或邮寄到国家知识产权专利局受理处;也可以去国家知识产权局驻各地代办处办理申请。
申请结束后,耐心等待国家知识产权局专利局的通知,接到通知后,答复审查意见通知书。
若没有问题,便可以接受专利授权。
另外也可以请专业申请机构代理申请,只需按照代理机构的要求递交以上相关材料即可。
专利权人与专利代理机构的协议也是需要注意的。
2专利的保护
2.1专利权简介
专利权的具体内容包括专利人的权利和专利权人的义务两个方面。
2.1.1专利权人的权利
专利权人的权利包括独占实施权、转让权、许可实施权、标记权以及请求保护权和放弃权、质押权。
a.独占实施权。
独占实施权包括两方面:
(1)专利权人自己实施其专利的权利,即专利权人对其专利产品依法享有的进行制造、使用、销售、允许销售的专有权利,或者专利权人对其专利方法依法享有的专有使用权以及对依照该专利方法直接获得的产品的专有使用权和销售权;
(2)专利权人禁止他人实施其专利的特权。
除专利法另有规定的以外,发明和实用新型专利权人有权禁止任何单位或者个人未经其许可实施其专利,即为生产经营目的制造、使用、销售、允许销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、销售、允许销售、进口依照该专利方法直接获得的产品;外观设计专利权人有权禁止任何单位或者个人未经其许可实施其专利,即为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。
b.转让权,是指专利权人将其获得的专利所有权转让给他人的权利。
转让专利权的,当事人应当订立书面合同,并向国务院专利行政部门登记,由国务院专利行政部门予以公告。
专利权的转让自登记之日起生效。
中国单位或者个人向外国人转让专利权的,必须经国务院有关主管部门批准。
c.许可实施权。
许可实施权是指专利权人通过实施许可合同的方式,许可他人实施其专利并收取专利使用费的权利。
d.标记权。
标记权即专利权人有权自行决定是否在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。
e.请求保护权。
请求保护权是专利权人认为其专利权受到侵犯时,有权向人民法院起诉或请求专利管理部门处理以保护其专利权的权利。
保护专利权是专利制度的核心,他人未经专利权人许可而实施其专利,侵犯专利权并引起纠纷的,专利权人可以直接向人民法院起诉,也可以请求管理专利工作的部门处理。
f.放弃权,指专利权人可以在专利权保护期限届满前的任何时候,以书面形式声明或以不缴纳年费的方式自动放弃其专利权。
专利法规定:
“专利权人以书面声明放弃其专利权的”,专利权在期限届满前终止。
专利权人提出放弃专利权声明后,一经国务院专利行政部门登记和公告,其专利权即可终止。
放弃专利权时需要注意:
A、在专利权由两个以上单位或个人共有时,必须经全体专利权人同意才能放弃;B、专利权人在已经与他人签订了专利实施许可合同许可他人实施其专利的情况下,放弃专利权时应当事先得到被许可人的同意,并且还要根据合同的约定,赔偿被许可人由此造成的损失,否则专利权人不得随意放弃专利权。
g.质押权,是指根据担保法,专利权人还享有将其专利权中的财产权进行出质的权利。
2.1.2专利权人的义务
依据专利法和相关国际条约的规定,专利权人应履行的义务包括:
a.按规定缴纳专利年费的义务专利年费又叫专利维持费。
专利法规定,专利权人应当自被授予专利权的当年开始交纳年费。
b.不得滥用专利权的义务,是指专利权人应当在法律所允许的范围内选择其利用专利权的方式并适度行使自己的权利,不得损害他人的知识产权和其他合法权益。
专利权的限制:
是指专利法规定的,允许第三人在某些特殊情况下可以不经专利权人许可而实施其专利,且实施行为并不构成侵权的一种法律制度。
专利权的限制的种类有:
一、强制许可,包括合理条件的强制许可、国家强制许可、依存专利强制许可;二、不视为侵犯专利权的行为,包括先用权人的实施、专利权的用尽、为科学研究和实验目的的使用、临时过境;三、国家计划许可。
从上述专利权的内容可以看到,如果获得专利保护,则就有了一定的专利权权利和义务,我们应该在履行好专利权义务的同时,最好的发挥专利权的权利。
2.2遇到纠纷的法律诉讼
专利诉讼一般涉及到专利权属诉讼、专利侵权诉讼、专利合同诉讼和专利行政诉讼等4个方面。
本文重点对科研中新的技术方案专利遇到的专利权属诉讼和专利侵权诉讼进行阐述。
2.2.1专利权属诉讼
专利权属诉讼主要包括专利申请权和专利权归属纠纷、发明人和设计人资格纠纷、职务发明创造的发明人和设计人的奖励和报酬纠纷等。
a.专利申请权和专利权归属纠纷
主要看技术方案的完成是否依赖了企业的技术资源,如果是,属于职务发明创造,则企业有权申请该专利。
非职务发明创造,申请专利的权利属于发明人或者设计人。
申请被批准后,该发明人或者设计人为专利权人。
当对申请权或者专利权的归属发生争议时,可以通过以下途径解决:
请求省、自治区、直辖市人民政府和较大的设区的市人民政府设立的管理专利工作的部门(一般称为知识产权局)调解。
向各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖起诉。
b.发明人和设计人资格纠纷
专利法实施细则第12条规定:
专利法所称发明人或者设计人,是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。
在完成发明创造过程中,负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人,不是发明人或者设计人。
可见,确认发明人或者设计人的条件是法定的,不能通过约定或者调解让步的方式而产生,也就是说,如果不符合法定的条件,通过约定或者在调解中互相让步而产生的发明人或者设计人,并不能得到法律的支持。
可见,认定发明人或者设计人的标准是法定的,发明人、设计人资格纠纷不宜用调解方式解决。
c.职务发明创造的发明人和设计人的奖励和报酬纠纷
依据《中华人民共和国专利法实施细则》的规定,职务发明创造的发明人或设计人有依法获得奖励和报酬的权利。
其规定被授予专利权的国有企业事业单位应当自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。
一项发明专利的奖金最低不少于2000元;一项实用新型专利或者外观设计专利的奖金最低不少于500元。
发给发明人或者设计人的奖金,企业可以计入成本,事业单位可以从事业费中列支。
另外被授予专利权的国有企业事业单位在专利权有效期限内,实施发明创造专利后,每年应当从实施该项发明或者实用新型专利所得利润纳税后提取不低于2%或者从实施该项外观设计专利所得利润纳税后提取不低于0.2%,作为报酬支付发明人或者设计人。
被授予专利权的国有企业事业单位许可其他单位或者个人实施其专利的,应当从许可实施该项专利收取的使用费纳税后提取不低于10%作为报酬支付发明人或者设计人。
2.2.2专利侵权诉讼
a.在发明专利申请公布后专利权授予前使用发明而未支付适当费用的纠纷
在发明专利申请公布后至专利权授予前的临时保护期内制造、销售、进口的被诉专利侵权产品不为专利法禁止的情况下,其后续的使用、许诺销售、销售,即使未经专利权人许可,也不视为侵害专利权,但专利权人可以依法要求临时保护期内实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。
b.赔偿原则
侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以确定的,可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。
权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。
赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的,人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素,确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。
c.诉讼机构
专利侵权诉讼的诉讼管辖地由各省、自治区、直辖市人民政府所在地中级人民和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。
专利侵权诉讼的管辖法院一是依被告住所地确定管辖法院,二是依侵权行为地确定管辖法院,侵权行为地不仅包括侵权行为的实施地,也包括侵权结果的发生地,侵权行为地包括生产制造所在地、销售所在地等。
3海外专利的申请及保护
由于专利的地域限制,所以在一个地区的专利只在当地受到保护,所以新的技术方案在进入其他地区之前应该先了解其他地区的知识产权体系以及相应的诉讼所应具备的条件。
下面分别对台湾、新加坡和欧盟三个区域的专利申请和保护工作进行简单的介绍。
3.1新加坡和欧盟等海外的专利申请
《中华人民共和国专利法》第二十条规定,中国单位或者个人将其在国内完成的发明创造向外国申请专利的,应当先向国务院专利行政部门申请专利,委托其指定的专利代理机构办理,并遵守本法第四条的规定。
中国单位或者个人可以根据中华人民共和国参加的有关国际条约提出专利国际申请。
申请人提出专利国际申请的,应当遵守前款规定。
其中有关国际条约主要为《巴黎公约》和《PCT》。
由于中国是巴黎公约组织成员国,中国申请人可以在中国申请的基础上,直接向其它巴黎公约成员国提出专利申请;还可以通过地区专利组织(如欧洲专利局、欧亚专利组织、非洲知识产权组织等)提出地区专利申请。
通过这种途径,申请人可以根据巴黎公约的“优先权原则”享有在先申请的申请日(对于发明和实用新型申请为12个月;对于外观设计申请为6个月),在中国申请专利后,必须在优先权日期截止前按照不同国家的要求准备申请文件,委托当地专利代理机构,递交专利申请。
在超过优先权期限之后,如果原申请尚未公开,仍可申请外国专利,但此时不再享有优先权[3][4]。
PCT于1978年1月24日生效,并于1978年6月1日在最初的18个缔约国开始实施,旨在简化在多个国家取得发明保护的手续,并使之更加经济,其申请流程及每个阶段的时间如图1所示,图中数字的单位为月。
图1PCT途径申请流程
3.2台湾的专利申请
在台湾地区,专利主要分为三类:
发明、新型与新式样。
其中,发明的保护期限自申请日起算20年,新型专利权自申请日起算10年,而新式样专利权则从申请日起算起12年。
在台湾地区申请专利的程序与大陆地区基本相同,欲申请专利权的,由专利申请权人备齐申请书、说明书及必要图式等,向智慧财产局申请。
除以上基本申请文件外,提出台湾专利申请还需要以下文件:
1.宣誓书:
由发明人或制作人签名、盖章,表明此专利申请的发明或制作不是剽窃他人成果;多位发明人可共签一张;
2.委托书:
若是通过代理机构申请,则应该附有给代理机构的委托书,由申请人签章,每一申请签署两份;
3.国籍证明:
作为申请人的自然人的身份证、护照、户口本等复印件,并经公证,一份国籍证明适用于同一申请的所有申请案,但有效期为三年;
4.法人证明:
作为申请人的法人单位营业执照的复印件,并经公证。
应当注意,如果在台湾地区没有住所或营业场所的话,申请专利需要委托代理人办理;与大陆地区不同的是:
(一)申请人在专利权授予之前可以改请申请案,即可以将申请发明或新式样专利改为申请新型专利,也可以将申请新型专利改为申请新式样专利等;
(二)可以申请联合新式样,即同一申请人以与原新式样相近似的新式样申请专利时,应当申请为联合新式样,这样旨在确认与原新式样近似的范围。
联合新式样是从属于原新式样专利权的[5]。
3.3海外专利保护注意事项
对于高新技术产业,在台湾、新家坡和欧盟等海外发展业务,面临着知识产权的风险,所以应该增加公司法务人员的知识储备,这意味着必须熟悉台湾、新家坡和欧盟等发展国家的专利法、商标法等各相关知识产权法规,这方面可以通过当地的知识产权管理部门或者知识产权代理机构获得相应知识产权方面的帮助。
这虽然会短时期内会花费我们一定的精力和财力,但对于长期的发展是很重要的。
在发生权益冲突时,国际仲裁是解决跨国知识产权争议的有效手段,它能够快速有效能活的自立救济程序,不破坏商业关系的解决跨国经济纠纷。
而诉讼是解决跨国争端的最后途径,在诉讼前必须广泛搜索前例,寻求有利的新发现。
以上途径便可把侵权风险降到最低,同时保证了侵权后受损的最小化。
总之,只有通过灵活应用各国有关知识产权的法律制度,维护自主知识产权的合法权益,才能使我们的公司可以在海外市场能够游刃有余的发展。
4.总结
本文首先对专利的申请进行阐述,包括方案的基本要求及技术方案的特性;之后对专利申请前的预备工作以及正式申请前需要提交的相关材料进行罗列和总结。
其次对专利的保护的两个方面进行介绍,从而使得自己在技术方案申请为专利过程中和授权后自己的权益和任务有全面的了解。
在此基础上对专利申请及权利授予等环节中常遇到到的纠纷及相应的法律诉讼流程进行了说明。
最后考虑公司进入国际化市场,对如何在海外进行专利的申请及保护进行了论述。
参照本文的各个方面,熟悉相应的法律流程,增加公司法务人员的知识储备,做到有备无患,我们可以很好在国内外实现对科研中新技术方案的保护。
参考文献
[1].安建.中华人民共和国专利法释义[M].北京:
法律出版社,2009:
4-5.
[2].中华人民共和国专利法
[3].《在欧洲申请专利应注意的事项》
[4].《怎样申请国外专利及注意事项》
[5].《如何在中国台湾地区申请专利权》
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